Статья:Законы Российской Федерации применительно к лицензиям на ПО

Автор статьи: Центр ИТ исследований и экспертизы Академия народного хозяйства при Правительстве РФ

Название статьи: Законы Российской Федерации применительно к лицензиям на ПО

Постоянная ссылка

Статья посвящена природе лицензионных соглашений на использование программ и их сущности с точки зрения отечественного законодательства.

Лицензионный договор на использование программы обладает теми же характеристиками, что и любой другой, также к нему вполне применимы общие положения о договорах из Гражданского кодекса, поэтому пользователь вправе предъявлять претензии к качеству ПО не только в момент покупки, но и во время эксплуатации.

Проблема предустановленного ПО

На подавляющее большинство продаваемых в настоящее время компьютеров операционная система и набор драйверов устанавливаются производителем. В последнее время на большую часть компьютеров устанавливается Windows Vista, за исключением моделей низшего ценового диапазона, на которые иногда устанавливают FreeDOS, вероятнее всего потому, что аппаратные средства данной категории компьютеров не способны обеспечить корректную работу Vista.

Данная ситуация возникла из-за возможности двоякого прочтения действующего законодательства, якобы требующего продавать только готовые к работе устройства. Однако это требование является косвенным: оно содержится в «Правилах продажи отдельных видов товаров» (п. 49)(#Сноски), которые требуют демонстрации работы технически сложных устройств при их продаже. В принципе это можно сделать без установки полноценной копии ОС: та же Windows Vista распространяется и в тестовых версиях, бесплатное использование которых возможно в течение определенного периода. Кроме того, существует лицензия «Action Pack», предназначенная для установки операционных систем на компьютеры с целью демонстрации их работы.

Однако в связи с низким уровнем знаний об особенностях лицензионных соглашений у представителей контролирующих органов применение тестовой версии ПО для демонстрации компьютера при продаже может быть расценено как пиратство. Установка какого-либо дистрибутива Linux зачастую тоже не решает проблемы: для многих устройств, входящих в состав компьютера, драйверы существуют только для систем семейства Windows либо исключительно для Vista. Поэтому некоторые функции компьютера под Linux могут быть либо неработоспособны, либо требуют дополнительной настройки.

В таких условиях попытку вернуть деньги за предустановленную копию Windows предпринимают только некоторые сторонники свободного ПО(#Сноски). Такие случаи широко освещаются в прессе, однако носят скорее характер демонстративной акции: общим правилом отказ от использования ОС и возврат денег за неё до сих пор так и не стал. В некоторых зарубежных странах ведутся кампании против обязательной предустановки ПО, например, Фонд свободного ПО (Free Software Foundation) создал агитационный сайта по сбору подписей (badvista.fsf.org(#Сноски)) против внедрения Windows Vista. Французская «Ассоциация пользователей Linux и свободных программ» также инициировала подобную кампанию (racketiciel.info), ее участники требуют раздельной продажи операционной системы и «железа», а также информирования потребителей об условиях лицензии на ПО. Еще одно требование — запрет на препятствующие конкуренции аппаратные ограничения, такие как недавно обнаруженная особенность BIOS некоторых материнских плат компании Foxconn, приводившая к некорректной работе под Linux, но не проявлявшаяся под Windows(#Сноски).

В России реализовано право пользователя на возврат предустановленного ПО В конце июля 2008 года отечественные новостные сайты обошло сообщение о том, что петербуржцу Владимиру Садовникову удалось вернуть деньги за предустановленную на купленном ноутбуке копию операционной системы Windows Vista (http://cnews.ru/news/top/index.shtml?2008/07/25/309588 ). Возврат занял четыре месяца и был произведён в качестве жеста доброй воли со стороны продавца. Хотя в тексте лицензии на Windows, с которой пользователь соглашается при первом её запуске, сказано, что он имеет право вернуть ОС и получить обратно деньги, порядок такого возврата не был определён производителем. Этот случай породил многочисленные споры о том, какие права имеет пользователь программного обеспечения, может ли он отказаться от договора на использование ПО, которое ему фактически навязали, кто в этом случае должен вернуть ему деньги, и тому подобных вопросах.

Однако не только пользователи Linux имеют основания быть недовольными. Многие модели ноутбуков по своим параметрам рассчитаны на работу под Windows Vista лишь условно — из-за высоких системных требований этой ОС — хотя и продаются именно с ней. Но повсеместно на компьютеры устанавливается версия “Home”, которая не даёт права на установку поверх неё предыдущих версий Windows. В итоге самым простым способом всё-таки установить Windows XP, под которой компьютер будет работать без нареканий, становится покупка её отдельно либо предварительный апгрейд до другой версии Vista, которая даёт право на даунгрейд (“Vista Ultimate”).

При этом условием такого даунгрейда является установка предыдущей версии ОС только с лицензионного носителя, который к тому же должен находиться во владении пользователя, то есть его всё равно придётся искать, поскольку версии Windows XP сейчас редко продаются. Такие требования могут соблюсти лишь организации, купив один диск и произведя даунгрейд с него на все свои компьютеры. Пользователи, которые покупают ПК для использования дома, не опасаются проверок со стороны правоохранительных органов и поэтому просто устанавливают Windows XP с пиратского диска, формально становясь нарушителями. Кроме этого, даже в случае с нетбуками не на все из них имеет смысл устанавливать Windows из-за ограниченного размера диска. Но для того чтобы получить нетбук с предустановленным Linux, его тоже нужно таким купить.

Одна из косвенных причин, вызвавших массовую предустановку Windows, — это борьба с пиратством по упрощенной схеме, путем навязывания потребителю покупки лицензионных программ. Поэтому одним из основных аргументов против продажи «чистых» ПК является утверждение о том, что на такие компьютеры будет устанавливаться исключительно пиратское ПО. Это не совсем верно: кроме приверженцев свободных ОС существует ещё сектор корпоративных клиентов, которые предпочтут устанавливать лицензионное ПО от Microsoft даже в том случае, если компьютер будет продаваться без него.

Отказываться от предустановки производители не хотят также из-за неудобного для контроля способа установки: чаще всего резервная копия, предназначенная для восстановления системы, находится в специальном разделе жесткого диска. При этом отдельный носитель, с которого можно выполнить установку, не прилагается. Это приводит к лишению покупателя возможности передать кому-либо свой экземпляр ОС, что запрещено ему лицензионным договором (но, следует отметить, разрешено законом). Следствием такой массовой предустановки стало то, что большинство пользователей вынуждено пользоваться той версией операционной системы, которую им продали производители, заключившие контракт с Microsoft.

Правовой режим установленной на компьютере операционной системы

Главным аргументом поставщиков в обосновании невозможности возврата денег за предустановленную ОС остаётся то, что она «является неотъемлемой частью компьютера», а некоторые компании даже лишают пользователя гарантии на него в случае переустановки (при этом игнорируя любые претензии к аппаратному обеспечению, связанные с некорректной работой программ). Причём это характерно не только для российских компаний: на «неделимость» компьютера и операционной системы ссылались и французские производители во время судебного процесса по защите прав потребителе(#Сноски). Однако суд их не поддержал и обязал ответчика указывать цену на предустановленную операционную систему отдельно.

Гражданский кодекс. Статья 133. Неделимые вещи Вещь, раздел которой в натуре невозможен без изменения её назначения, признаётся неделимой. Особенности выдела доли в праве собственности на неделимую вещь определяются правилами статей 252, 258 настоящего Кодекса. Гражданский кодекс. Статья 134. Сложные вещи Если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь). Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все её составные части, если договором не предусмотрено иное. Гражданский кодекс. Статья 135. Главная вещь и принадлежность Вещь, предназначенная для обслуживания другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением (принадлежность), следует судьбе главной вещи, если договором не предусмотрено иное.

С точки зрения отечественного Гражданского кодекса данное утверждение, что операционная система «является неотъемлемой частью компьютера», также не имеет смысла. ГК содержит две статьи (134 и 135)(#Сноски), которые могут быть применены в его обоснование. Статья 134 говорит о так называемой «сложной вещи», то есть разнородных вещах, образующих «единое целое, предполагающее использование их по общему назначению». В случае с компьютером «сложной вещью» может быть ноутбук с отделяемыми деталями, либо обычный ПК, собранный из стандартных комплектующих.

Что же касается статьи 135, то она также говорит именно о вещах — «главной» и «принадлежности». «Вещь-принадлежность», предназначенная для обслуживания «главной», переходит вместе с ней, если договором не предусмотрено иное. «Принадлежности» — это разного рода устройства, включенные в комплект (мыши, клавиатуры и прочая периферия, не входящая в состав собственно компьютера).

Операционная система нематериальна, поэтому вещью её назвать нельзя. Вещь — это тот носитель информации, на котором записана ОС. В случае с её предустановкой носителем является жесткий диск компьютера, а также установочные компакт диски. Разумеется, винчестер компьютера является частью сложной вещи, но является он ею независимо от того, какая ОС на нём записана. Обратившись к статье 128 ГК, в которой перечислены объекты гражданских прав, мы видим, что «вещи» и «охраняемые результаты интеллектуальной деятельности» в ней перечислены по отдельности. А статьи 134–135 ГК говорят только о «вещах», и включения в их состав интеллектуальной собственности закон не предусматривает. Следовательно, с точки зрения ГК установленная на компьютере ОС никак не может быть его «неотъемлемой частью». Результат интеллектуальной деятельности также не может быть «принадлежностью» компьютера по той же самой причине: он не является вещью.

Гражданский кодекс. Статья 128. Объекты гражданских прав К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Согласно отечественному законодательству даже прошивка какого-либо устройства не может считаться неотъемлемой его частью: это — отдельная программа, использование которой регулируется соответствующими положениями закона. Программа, записанная в память любого устройства, не становится частью этого устройства, даже если это «неделимая вещь» (см. ст. 133 ГК), раздел которой невозможен без изменения ее назначения.

Правовая природа лицензионного договора

Распространено мнение о том, что любой договор на использование программы для ЭВМ является «лицензионным». Однако изучение лицензии предустановленной операционной системы семейства Windows Vista(#Сноски) показывает, что она представляет собой типичный пример так называемого «смешанного» соглашения, которое содержит положения, характерные для различных видов договоров.

Гражданский кодекс. Статья 421. Свобода договора 1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. 2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. 3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Возможность заключения такого договора предусмотрена ч. 3 ст. 421 ГК. А вторая часть данной статьи разрешает заключать договоры, которые вообще не предусмотрены законодательством. Так что в таком соглашении ничего незаконного нет, однако необходимо помнить, что не все из положений такого «лицензионного договора» относятся именно к авторским правам.

Например, одним из требований лицензии на ОЕМ-Windows является установка её на «вновь собранные» компьютеры(#Сноски). Такое требование — типичный элемент так называемого агентского договора, регулируемого главой 52 ГК. К авторским правам относятся разве что запреты на сдачу экземпляра ПО в прокат или на перепродажу экземпляра ОС отдельно от компьютера(#Сноски). Из этого следует важный вывод: не любое нарушение договора на использование программы является нарушением именно авторских прав.

Другими словами, даже если такое нарушение имеет место, оно не делает программу «контрафактной» и лишает правообладателя возможности прибегнуть к административным либо уголовным средствам защиты. Правообладатель в этом случае должен подавать гражданский иск, при рассмотрении которого он будет лишен права прибегнуть к специфическим мерам защиты, установленным четвертой частью ГК, в частности компенсации, предусмотренной ст. 1301, минимальный размер которой составляет десять тысяч рублей.

Гражданский кодекс. Статья 1005. Агентский договор 1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала либо от имени и за счёт принципала.

Может вызвать сомнение легитимность самого порядка заключения лицензионного договора. В общем случае при первом включении компьютера перед пользователем появляется текст соглашения с экранной кнопкой, на которую он должен нажать, чтобы подтвердить своё согласие с его условиями. В принципе Гражданским кодексом предусмотрена процедура заключения договора в письменной форме путём обмена сообщениями (ст. 160, 434, 438 ГК). Однако в соглашении говорится, что пользователь заключает его с производителем компьютера. Но сообщение об активации копии операционной системы отсылается не ему, а компании Microsoft, которая вообще не является стороной договора.

Что же касается упрощённого порядка заключения договора на программу для ЭВМ, предусмотренного ч. 3 ст. 1286 ГК, то он требует излагать его условия «на экземпляре или упаковке экземпляра». Считать экран компьютера «экземпляром программы» можно только с определенной натяжкой, однако споров относительно такого толкования пока ещё не было. К тому же гражданское законодательство может применяться и по аналогии, так что считать способ заключения договора на ОЕМ-Windows соответствующим законодательству можно только с определенной долей условности.

Гражданский кодекс. Статья 1235. Лицензионный договор <...> 5. По лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются.

Тем не менее такой договор все же не может считаться действительным, потому что не отвечает обязательному требованию к лицензионному договору, предусмотренному ч. 5 ст. 1235 ГК: в договоре должна содержаться цена или порядок её определения. Причём с введением в действие четвертой части ГК стороны потеряли право ссылаться в таких случаях на общее правило определения цены договора, содержащееся в ст. 424 ГК. Поэтому лицензионный договор считается незаключенным. Однако до тех пор пока «контрафактность» программ определяется не на основании законодательства, а исключительно по рекомендациям представителей правообладателя, пользователям опасаться нечего. На практике для подтверждения законности использования ПО достаточно лицензионной наклейки. С точки зрения закона, такой договор держится «на честном слове», однако признавать его незаключенным – не в интересах обеих сторон.

Встречаются и ситуации, когда пользователь получает компьютер с уже активированной ОС. В этом случае можно говорить о том, что лицензионный договор покупателю навязали (продавец компьютера заключил от его имени, не имея на то от пользователя полномочий), то есть имеет место понуждение к его заключению, прямо запрещенное в ч. 1 ст. 421 ГК: формально условия договора владелец ПК не принимал, хотя обязан их выполнять.

Ограничения прав пользователя ПО от Microsoft

Лицензионное соглашение на использование предустановленной ОС от Microsoft содержит существенные ограничения прав пользователя по сравнению с теми, которые установлены в законе. Прежде всего, это «привязка» к компьютеру, с которым продана ОС: п. 2(а) соглашения вводит понятие «лицензированного устройства», с которым навсегда связывается копия операционной системы, а в п. 15 содержится требование передачи ПО только вместе с таким устройством. Между тем статья 1280 ГК, предоставляющая владельцу экземпляра ПО определенный минимум прав по его свободному использованию, таких ограничений не содержит. Она ограничивает только количество компьютеров, на которые можно установить ОС.

Разумеется, пользователь может, заключая договор, отказаться от части прав, которые предоставлены ему законом. Но следствием этого становится право пользователя на расторжение такого договора в упрощённом порядке.

Гражданский кодекс. Статья 1272. Распространение оригинала или экземпляров опубликованного произведения Если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путём их продажи или иного отчуждения, дальнейшее распространение оригинала или экземпляров произведения допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1293 настоящего Кодекса. Гражданский кодекс. Статья 1280. Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных. Декомпилирование программ для ЭВМ 1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных (пользователь), вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения: 1) внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях их функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования таких программы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем.

П. 12 соглашения запрещает перепродавать экземпляры ПО, если на них стоит предупреждение о том, что они не предназначены для перепродажи. Однако ст. 1272 ГК такое право владельцу экземпляра прямо предоставляет. П. 14(а) содержит косвенное требование наклеивать на корпус компьютера или упаковку ПО специальную наклейку, а п. 15 — уже явно требует передавать экземпляр ПО только вместе с такой наклейкой. В принципе эти требования относятся не к авторским правам, а к «агентской» части договора, однако наклейка служит одним из основных способов проверки того, является ли копия ОС лицензионной.

П. 19 соглашения содержит указание о программах, которые входят в комплект ОС, и предупреждение о том, что требования правообладателей этих программ распространяются и на пользователя ОС. Это означает, что производитель компьютера нарушает ст. 460 ГК, не описывая права третьих лиц, которыми обременён товар. Делает он это, разумеется, с подачи компании Microsoft, которая не предусматривает возможности изменения текста «лицензии». Сама компания Microsoft не нарушает закона, но подталкивает к его нарушению производителя, запрещая ему изменять текст соглашения.

Также соглашение содержит многочисленные дополнительные условия, ограни- чивающие действия пользователя с уже установленной ОС: оговаривается число подключений к компьютеру, активных сеансов Media Center Extender, также суще- ствуют ограничения на использование в виртуальной системе.

Гражданский кодекс. Статья 460. Обязанность продавца передать товар свободным от прав третьих лиц 1. Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением случая, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. Неисполнение продавцом этой обязанности даёт покупателю право требовать уменьшения цены товара либо расторжения договора купли-продажи, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.

Эти условия существенно ограничивают права пользователя, и они могут считаться «явно обременительными». Кроме того, в «лицензии» есть и стандартный пункт об ограничении ответственности за возможный ущерб, причинённый использованием ПО. Оба этих факта дают пользователю право требовать расторжения уже заключенного договора по основаниям, предусмотренным ч. 2 ст. 428 ГК, даже если он ранее согласился с его условиями.

Гражданский кодекс. Статья 428. Договор присоединения <...> 2. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у неё возможности участвовать в определении условий договора.

Тот факт, что ни один из производителей не разработал порядка возврата ОС, разумеется, не может служить основанием для неисполнения закона: в тексте лицензионного соглашения, которое выводится при первом запуске Windows, предусмотрено право отказаться от неё и получить обратно деньги. Поскольку такой возврат является частью условий договора, производитель должен его обеспечивать.

Закон РФ «О защите прав потребителей»

Чаще всего для обоснования возможности возврата денег за предустановленную ОС ссылаются на Закон «О защите прав потребителей» (далее — ЗоЗПП), считая использование операционной системы «навязанной услугой», что не совсем верно.

Как уже было сказано, «результат интеллектуальной деятельности» не отнесён ст. 128 ГК к «товарам», «работам» и «услугам», а ЗоЗПП распространяется только на них. Таким образом, к продаже ПО он применим лишь ограниченно: «товаром» является отдельно продаваемый носитель с программой. Если же продаётся компьютер с предустановленной ОС, то имеются основания считать «навязанной» не её саму, а услугу по её установке.

В связи с этим неверным оказывается часто повторяемое утверждение о том, что любое условие «лицензии» от Microsoft, ущемляющее права потребителя, является недействительным, как это предусмотрено в ч. 1 ст. 16 ЗоЗПП(#Сноски).

Закон РФ «О защите прав потребителей»: Статья 16. Недействительность условий договора, ущемляющих права потребителя 1. Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. Если в результате исполнения договора, ущемляющего права потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем (исполнителем, продавцом) в полном объёме. 2. Запрещается обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг). Убытки, причинённые потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем) в полном объеме. Запрещается обусловливать удовлетворение требований потребителей, предъявляемых в течение гарантийного срока, условиями, не связанными с недостатками товаров (работ, услуг).

Лицензия на ОС ограничивает пользователя по сравнению с положениями, установленными законом, и этот факт может быть поводом для расторжения уже заключённого договора, как уже было сказано выше.

Кроме того, в качестве обоснования невозможности возврата денег за ОС иногда приводится утверждение о том, что некоторые компьютеры рассчитаны на работу только под управлением Windows. Это ещё одно нарушение закона о правах потребителей: непредоставление полной информации о товаре.

Продавец должен продать товар без недостатков, соответствующий требованиям, предъявляемым обычно к товарам такого рода . Обычное требование для IBM-совместимых компьютеров — возможность работы под операционными системами, для этого предназначенными. Если же он может работать только под одной ОС, то это — недостаток, о котором пользователь должен быть любым способом предупреждён до покупки. В противном случае продавец нарушает ст. 10 ЗоЗПП, которая требует от него сообщать покупателю правила эффективного использования товара.

Понятие «недостатка» в ЗоЗПП В преамбуле к Закону РФ «О защите прав потребителей» содержится очень широкое определение понятия «недостатка товара»: «Недостаток товара (работы, услуги) ― несоответствие товара (работы, услуги) или обязательным требованиям, предусмотренным законом либо в установленном им порядке, или условиям договора (при их отсутствии или неполноте условий обычно предъявляемым требованиям), или целям, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется, или целям, о которых продавец (исполнитель) был поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию при продаже товара по образцу и (или) по описанию». Из такого определения следует, что «недостатком» может быть названа не только неисправность товара, но и несоответствие требованиям, которые обычно предъявляются к нему.

Поскольку в ОЕМ-лицензии недвусмысленно сказано, что покупатель имеет право её вернуть, стоимость операционной системы должна быть указана отдельно при покупке компьютера. Если этого не делается, то продавец также нарушает ст. 10 ЗоЗПП, обязывающую его предоставить потребителю полную информацию о товаре (в данном случае до потребителя не доводится информация о цене товара).

Закон РФ «О защите прав потребителей». Статья 10. Информация о товарах (работах, услугах) 1. Изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно ЗоЗПП информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать:

«<...> сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), в отношении продуктов питания сведения о составе (в том числе наименование использованных в процессе изготовления продуктов питания пищевых добавок, биологически активных добавок, информация о наличии в продуктах питания компонентов, полученных с применением генно-инженерно-модифицированных организмов, в случае, если содержание указанных организмов в таком компоненте составляет более девяти десятых процента), пищевой ценности, назначении, об условиях применения и хранения продуктов питания, о способах изготовления готовых блюд, весе (объеме), дате и месте изготовления и упаковки (расфасовки) продуктов питания, а также сведения о противопоказаниях для их применения при отдельных заболеваниях. Перечень товаров (работ, услуг), информация о которых должна содержать противопоказания для их применения при отдельных заболеваниях, утверждается Правительством Российской Федерации;

цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг), в том числе при предоставлении кредита размер кредита, полную сумму, подлежащую выплате потребителем, и график погашения этой суммы;

<...>

правила и условия эффективного и безопасного использования товаров (работ,услуг)».

Кроме того, в случае с предустановкой ограниченно применима первая часть статьи 16 ЗоЗПП: приобретение результата интеллектуальной деятельности, которым обусловлено приобретение компьютера, — это условие договора, нарушающее права потребителя. Стоимость насильно проданной ОС — это убыток, который подлежит возмещению. А отсутствие отдельного экземпляра ОС, прилагаемого к компьютеру, можно считать продажей некомплектного товара.

Установка резервной копии ОС на скрытый раздел жесткого диска также означает, что продаётся товар, не соответствующий обычным требованиям: та часть диска, на которую поставили дистрибутив ОС, не может быть использована. Если об этом не предупреждается покупатель и объём части диска с ОС включается в его общий объём — это тоже недостаток товара.

К тому же ст. 1280 ГК связывает определенный минимум прав именно с владением экземпляром. Другими словами, передача прав на использование ПО без его отдельного экземпляра не соответствует обычным условиям продажи программ.

Выводы

Таким образом, если вернуться к чисто прикладным аспектам лицензионного договора на проприетарное программное обеспечение в том виде, в котором он наиболее часто заключается, то можно сделать вывод, что у пользователя есть определённый набор прав, который в общем сводится к упрощённому отказу от этого договора. Кроме того, для основной массы покупателей имеет большое значение тот факт, что Закон РФ «О защите прав потребителей» всё же применим к продаже программного обеспечения, хотя и ограниченно. В соответствии со ст. 16 ЗоЗПП потребитель вправе требовать возмещения убытков (на выбор) от продавца либо производителя компьютера.

При этом нельзя считать договор на приобретение компьютера «смешанным»: заключается два разных договора: договор купли-продажи и лицензионный договор. Первый из них заключается с продавцом компьютера, а второй (на использование ОС) — с его производителем. У этих договоров разные предметы, представляющие собой разные объекты гражданских прав. Наконец, операционная система отделима от компьютера чисто технически: при возврате отдельно прилагаемых носителей и уничтожении того экземпляра, который был на компьютере, пользователь теряет права, предоставленные ему статьей 1280 ГК, и, соответственно, использовать ОС больше не может. Ссылки на то, что операционная система «была в употреблении», в данном случае неправомочны: программа ― не товар, быть «использованной» она не может, даже если была активирована. При этом те деньги, которые пользователь переплатил за копию ОС, считаются убытками и подлежат возмещению продавцом или производителем компьютера.

Такие убытки могут быть возвращены в судебном порядке. Предписание о прекращении нарушения прав потребителей может выдать орган, осуществляющий государственный контроль и надзор в области защиты прав потребителей (этим занимаются территориальные отделения Потребнадзора). Перед тем как туда обратиться, необходимо направить письменную претензию с требованием вернуть деньги за копию Windows. Помощь в подготовке искового заявления в суд могут оказать общества по защите прав потребителей.

В случае если покупатель вёл переписку с производителем или продавцом компьютера, её стоит приложить к заявлению или жалобе: скорее всего, она будет содержать стандартный набор аргументов о «неразрывности» компьютера и ОС, который был подробно прокомментирован выше.

Сноски

1. Правила продажи отдельных видов товаров (в ред. Постановлений Правительства РФ от 20.10.1998 No1222, от 02.10.1999 No1104, от 06.02.2002 No81 (ред. 23.05.2006), от 12.07.2003 No421, от 01.02.2005 No49, от 08.02.2006 No80, от 15.12.2006 No770, от 27.03.2007 No185). — [1].
2. Кроме Садовникова на момент написания этого материала вернуть деньги пытался только один россиянин.
3. http://en.wikipedia.org/wiki/BadVista
4. MoBo Manufacturer Foxconn Refuses To Support Linux. ― [2].
5. Французского продавца ПК обязали указывать цену предустановленного ПО. ― [3].
6. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 No51-ФЗ. - [4].
7. Здесь и далее под «лицензионным соглашением на OEM Windows Vista» понимается соглашение, текст которого находится на странице с «обзором» на сайте Microsoft. В нём говорится о трех версиях Vista: «Home Basic», «Home Premium» и «Ultimate». [5]
8. При этом неясности возникают в связи с толкованием понятия «вновь собранного компьютера»: некоторые продавцы могут продавать ОЕМ-версии Windows с любым товаром, относящимся к аппаратному обеспечению компьютера, включая мыши и другую периферию. Некоторые продают их только с теми деталями, которые входят в состав системного блока ПК. Некоторые – не продают их вообще либо продают только вместе с новым компьютером.
9. Статья 1270 ГК устанавливает перечень полномочий, которые составляют «использование произведения». Права на перепродажу экземпляра в ней нет, однако поскольку перечень таких полномочий не является исчерпывающим, условие договора, требующее отказ от этого права, можно считать относящимся к авторским правам.
10. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 No2300-1. — [6].

<google uid="C01"></google>